BayObLG: Auch Preisanpassungsklauseln können unzumutbare Kalkulationsrisiken beinhalten

• Eine kaufmännisch vernünftige Angebotskalkulation ist unzumutbar, wenn Preis- und Kalkulationsrisiken über das Maß hinausgehen, das Bietern typischerweise obliegt. Das Verbot der Unzumutbarkeit ist aus dem Rechtsgedanken von Treu und Glauben (§ 242 BGB) und dem Verhältnismäßigkeitsgrundsatz (§ 97 Abs. 1 Satz 2 GWB) herzuleiten.
• Preisanpassungsklauseln dienen regelmäßig dazu, das Gleichgewicht von Preis und Leistung bei längerfristigen Dauerschuldverhältnissen zu wahren. Sie nehmen dem Auftragnehmer das wirtschaftliche Risiko für langfristige Kalkulationen ab und sichern gleichzeitig den öffentlichen Auftraggeber vor einer Einpreisung von Sicherheitszuschlägen bei Zuschlagserteilung ab. Denn der Vorzug von Preisstabilität für den öffentlichen Auftraggeber ist typischerweise nicht ohne den gebotenen preislichen Risikozuschlag der Bieter zu erlangen.
• Fehlt in einem längerfristigen Dauerschuldverhältnis eine Preisanpassungsklausel, kann das anfängliche Gleichgewicht von Preis und Leistung während der Vertragslaufzeit gestört werden. Dieses wirtschaftliche Risiko wird der Auftragnehmer in der Regel bei der Kalkulation seines langfristigen Angebotspreises durch entsprechenden Aufschlag berücksichtigen. Gleiches gilt für den Fall, dass eine Preisanpassung zwar vertraglich vorbehalten ist, das wirtschaftliche Risiko aber allenfalls teilweise abgefedert wird.
• Sind bspw. für eine Vergütung von nach Stundenhonorar abzurechnenden Leistungen Maximalstundensätze, die nur minimale Sicherheitszuschläge ermöglichen, für einen extrem langen Zeitraum nach Zuschlag vom öffentlichen Auftraggeber vorgegeben, so ist den Bietern eine kaufmännisch vernünftige Angebotskalkulation unzumutbar.

Veranstaltungshinweis

​​22. Nürnberger Vergaberechtstag am 5. Dezember 2024

Veröffentlichungen

• ​F. Weber/A. Lange, Wie „strapazierfähig“ ist die Bereichsausnahme des § 116 Abs. 2 GWB?, in: Versorgungswirtschaft 6/2024, Seiten 149 ff.
• H. Schröder, Wenn eine Stadt Sozialwohnungen errichtet​, in: Bayerische Staatszeitung Nr. 26 vom 28.6.2024, Seite 15.​

Auszeichnungen

• JUVE Handbuch 2023/2024 – Verkehrssektor/Vergaberecht (F. Weber)
• ​Best Lawyers Germany 2023 „Public Law” (H. Schröder)
• Handelsblatt „Die besten Anwälte des Jahres 2023 – Öffentliches Wirtschaftsrecht“ (H. Schröder)
• 2./3./5. Preisträger Deutsches Vergabenetzwerk (DVNW) Award 2019/2015/2020 (H. Schröder)
• WirtschaftsWoche-Topkanzleien 2018 Vergaberecht (H. Schröder)

Aus dem Newsletter „Vergabe Kompass“